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债权债务担保人上诉代理词(平顶山律师债权债务朱品文手稿)

发布时间:2018-08-01 09:09:52    浏览次数:247


(宗**与齐**、张**借贷纠纷案)

尊敬的审判长、审判员:

河南前行律师事务所接受委托,指派朱品文律师担任上诉人宗**与被上诉人齐**、张**关于民间借贷纠纷一案中上诉人宗**的代理人。代理人接受委托后,详细查阅了本案全部卷宗和证据材料,查找了法律依据;开庭审理后,对本案的事实有了更加清楚的了解。针对本案发表代理意见如下,以供法庭参考:

一、 一审对事实认定不清:齐**不具有诉讼主体资格、本金事实认定有误。

1、齐**不具有诉讼主体资格。

该案起诉依据为两份借款合同,该两份借款合同中记载显示的是周*文与贾*学二人之间存在着借款关系,无证据证明存在法定事实齐**获得该债权,故齐**不具有诉讼主体资格,其以该借贷关系的债权人起诉张**和宗**,不具有正当性。

2、本金事实认定有误,该本金实际未交付给借款人周*文。

一审中,齐**出具的两份借款合同,第一份为:2013年5月28日周*文向贾*学出具的:约定本金20万,用期45个月,每月还款8000元(月息4分);第二份为:2014年4月19日周*文向贾*学出具的:约定本金30万,用期25个月,逾期还款月息3分追加利息。一审法院认定实际借贷本金为20万有误。现有证据,并不能证明存在借款本金20万已经发生交付的事实,担保人宗**也从未见20万现金的给付。有借条存在,只能表明该借款合同订立了,并不一定生效,生效要件是实际给付了20万。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实……有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。” 同时该规定的第五条:“在合同纠纷案件中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”。该借款的生效,应当由(原审原告)齐**提供证据主张,可是(原审原告)齐**并没有提供如银行转账凭证、收到条等证明20万本金交付的证据。根据《合同法》第210条规定:“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。”可见,借款合同是实践性合同,除了有借款的合意外,还需有实际交付款项的事实存在,当事人之间才能确立债权债务关系。

本案中,已经查明20万借款合同在不到一年变成30万的借款合同,按此:不能排除20万的借条也是由之前借款高息演变而来的高度可能性,如果法院认定了20万本金,事实是变相支持了高利贷的合法性。

二、 一审法律适用错误,宗**依法应当免除担保责任。

1、宗**在借款合同担保人处签字,无其它担保约定。最后一份借款合同是2014年4月19日签订,保证期满是2014年10月19日,另外借款人周*文于2015年年底去世,该借款主合同自然终止。在六个月的担保责任期限内,无论是贾*学还是齐*祥,均未向担保人宗**主张过债权,依据《担保法》第二十六款之规定,依法应当免除宗**的担保责任。

2、担保人宗**担保的是贾*学与周*文之间的借款,贾*学、周*文并未通知其将债权转让给齐**,宗**不对齐**与周*文之间的借贷关系承担担保责任。

三、 一审判决利息计算有误。

一审判决本金20万,对利息的计算自借款之日(2013年5月28日)至2014年6月4日,12个月计算的周*文欠息为504000元,该利息计算明显高于法律规定。

四、 被上诉人张**应当承担还款责任。

被上诉人张**作为借款人周*文的妻子,应当对婚姻期间的共同债务承担责任,本借款应当认定为夫妻共同债务,即使不认定为共同债务,也应在继承周*文财产范围内承担清偿责任。一审判决其不承担还款责任没有法律依据。

 

以上代理意见,敬请合议庭重视并采信!

                          

                         代理人:河南前行律师事务所

                                  朱品文  律师

                                2017年8月2日